劉仁文、彭新林：建議前科消滅制度能否實(shí)現(xiàn)全覆蓋
2022年5月，最高法、最高檢、公安部、司法部聯(lián)合制定了《關(guān)于未成年人犯罪記錄封存的實(shí)施辦法》，為進(jìn)一步規(guī)范未成年人犯罪記錄封存工作、破解未成年人犯罪記錄封存實(shí)踐難題、促進(jìn)罪錯未成年人更生復(fù)歸，提供了有力法治保障。
其實(shí)，除了罪錯未成年人之外，隨著大量輕罪入刑和犯罪圈的不斷擴(kuò)大，成年人犯罪記錄帶來的不利效應(yīng)及前科消滅問題，同樣亟需我們關(guān)注和正視。
特別是在輕罪時(shí)代來臨的背景下，有必要將前科消滅問題納入社會治理的視野，助力前科人員重新回歸社會。
犯罪記錄對于國家有關(guān)部門掌握與運(yùn)用犯罪記錄人員的信息、適時(shí)制定和調(diào)整刑事政策及其他公共政策、有效防控犯罪，都具有積極意義。
但是，僅有犯罪記錄制度，而無相應(yīng)的前科消滅制度，則犯罪記錄的長期存在可能衍生出諸多負(fù)面效果，帶來諸多社會問題。
根據(jù)中國諸多法律的規(guī)定，一個(gè)人一旦有犯罪記錄，不僅從事公職的人員將被開除公職，而且還會喪失其他許多任職或從業(yè)的資格，甚至?xí)绊懫浼胰说那巴荆屍淇床坏较Ｍ瑢⒔o其帶來巨大的心理壓力，有的甚至“破罐破摔”。
在當(dāng)今信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，犯罪記錄帶來的污名化及其不利后遺效應(yīng)容易被迅速和無限放大，有犯罪記錄的人員不僅將遭受種種資格或者權(quán)利的剝奪，對其就業(yè)和生活造成巨大影響，還會遭受各種有形無形的歧視，使其無法融入社會和社區(qū)，容易被社會孤立和邊緣化，滋生社會穩(wěn)定等問題。
關(guān)鍵是，實(shí)踐中受犯罪記錄影響的人越來越多，這不僅表現(xiàn)在大量輕罪入刑和犯罪圈持續(xù)擴(kuò)大后犯罪人數(shù)的增長上，還表現(xiàn)在犯罪記錄的負(fù)面效應(yīng)在實(shí)踐中被擴(kuò)大到治安違法行為，擴(kuò)大到近親屬的升學(xué)就業(yè)等的政審環(huán)節(jié)。
2012年修訂的刑事訴訟法確立了“未成年人輕罪記錄封存制度”，但其主要是“有限地封存”未成年人輕罪記錄，不但適用范圍和現(xiàn)實(shí)價(jià)值有限，而且也非嚴(yán)格意義上的前科消滅制度。
實(shí)際上，前科消滅制度因其具有排除有犯罪記錄人員更生障礙、減少重新犯罪、彰顯寬容人道理念、緩和社會矛盾等多重價(jià)值和利益，不僅成為域外國家和地區(qū)普遍推行的重要刑事制度，而且近年來也得到不少全國人大代表、全國政協(xié)委員的關(guān)注和支持。
我們認(rèn)為，在全面依法治國、大力推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的新形勢下，構(gòu)建覆蓋包括所有未成年人和成年人在內(nèi)的中國特色前科消滅制度，勢在必行。
具體而言，建立前科消滅制度，有利于破解有前科人員重新犯罪的治理難題，使他們能重新融入社會，樹立生活的信心，克服標(biāo)簽效應(yīng)，進(jìn)而能降低重新犯罪率，更好地預(yù)防再犯、累犯。
此外，還有利于排除前科人員的更生障礙，消除對他們的身份歧視，增進(jìn)就業(yè)公平與其他社會公平，緩和社會矛盾，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。而且，建立這一制度有利于發(fā)揮前科消滅的感召效應(yīng)，體現(xiàn)恢復(fù)性司法理念，彰顯司法文明與司法溫度，弘揚(yáng)尊重和保障人權(quán)的理念，形成寬容、人道、公平、和諧的社會氛圍。
特別要指出的是，近二十余年來我國犯罪結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，嚴(yán)重暴力犯罪持續(xù)下降，輕罪占比大幅上升，而輕罪案件當(dāng)事人的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性相對較小，在已經(jīng)承擔(dān)了刑事責(zé)任之后，繼續(xù)讓其終身承受犯罪記錄所帶來的種種不利后果，難以讓人感受到公平正義，也有違刑罰目的。
基本構(gòu)想
構(gòu)建中國特色前科消滅制度，要立足中國國情和司法現(xiàn)實(shí)，并與有前科人員回歸社會和維護(hù)社會和諧穩(wěn)定的現(xiàn)實(shí)需要相適應(yīng)。
我們對前科消滅立法的基本構(gòu)想是，應(yīng)構(gòu)建全覆蓋的前科消滅制度（不限于已有的未成年人輕罪記錄封存）。建議在刑法總則增加“前科消滅”一章，集中規(guī)定前科消滅的條件、程序、效力等基本內(nèi)容；對刑法中規(guī)定的犯罪記錄報(bào)告制度進(jìn)行修改，將“犯罪的時(shí)候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人，免除前款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)”，修改為“前科已經(jīng)消滅的人，免除前款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)”。
同時(shí)，對單位犯罪的前科消滅制度也一并作出規(guī)定；對民事法、行政法、經(jīng)濟(jì)法中設(shè)置的前科效應(yīng)加以清理和整合，使之與刑法的規(guī)定相配套，以確保法律秩序的整體統(tǒng)一。
什么是前科消滅的合理模式？我們建議確立依申請人申請啟動、人民法院依職權(quán)啟動的雙軌并行的前科消滅模式。
對于人民法院依職權(quán)啟動的前科消滅，因不需要特別申請，程序相對簡單，可將其限制在過失犯罪和不滿十八周歲的未成年人的犯罪記錄。在過失犯、未成年犯刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，五年內(nèi)未再實(shí)施犯罪的，作出生效判決的人民法院可以對其采取前科消滅措施。上述兩類犯罪之外，對于其他類型的犯罪，則采取以申請人申請的方式啟動，并且應(yīng)從考驗(yàn)期限和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)兩個(gè)方面設(shè)置相應(yīng)的門檻條件，由申請人提出書面請求，并提供符合前科消滅條件的相關(guān)證明材料，由人民法院依法裁決。
構(gòu)建中國特色前科消滅制度，既要注重消滅刑事裁判記錄，同時(shí)也要兼顧對非刑事裁判記錄（刑事拘留、留置、逮捕記錄和治安違法記錄等）的消滅，實(shí)現(xiàn)刑事裁判記錄與非刑事裁判記錄消滅的一體推進(jìn)。對未以刑事裁判結(jié)案的案件（不起訴、撤回起訴等）、錯判案件、無罪判決案件等的相關(guān)刑事記錄，也應(yīng)予以消除，以防止對有關(guān)當(dāng)事人造成誤傷。
此外，前科消滅不應(yīng)僅限于對犯罪記錄的封存，還要探索前科消滅的多種形式，如從當(dāng)事人的人事檔案中撤出犯罪記錄的內(nèi)容、在有關(guān)數(shù)據(jù)庫中消除犯罪記錄的信息。與此同時(shí)，公安機(jī)關(guān)出于維護(hù)社會治安的需要，仍然可以在嚴(yán)格保密的前提下，內(nèi)部掌握相關(guān)犯罪記錄信息，但這不能妨礙前科已被消滅人員的各項(xiàng)權(quán)益的恢復(fù)，也嚴(yán)禁作為追求其他目的的任何形式的不當(dāng)利用。
最后，前科消滅要有相關(guān)的保障措施，可以包括以下幾個(gè)方面：
一是要將已消滅的犯罪記錄納入隱私權(quán)保護(hù)范圍，如果他人惡意獲取、使用、披露或者散布已消滅的犯罪記錄信息，造成行為人名譽(yù)受損的，應(yīng)當(dāng)允許其向有管轄權(quán)的法院提起隱私權(quán)侵權(quán)之訴，并有權(quán)獲得損害賠償。
二是賦予已消滅前科的人員在遭受歧視時(shí)的救濟(jì)渠道。一旦前科消滅，就應(yīng)當(dāng)給他們在遭受歧視時(shí)為保障自己的公平就業(yè)、受教育、享受社會福利等權(quán)利而提供可行的救濟(jì)辦法，包括提起訴訟。值得強(qiáng)調(diào)的是，對于犯罪記錄引發(fā)的連帶效應(yīng)，即有前科人員的近親屬由于身份或血緣的關(guān)系受到犯罪記錄負(fù)面影響的，如在就業(yè)、入伍、升學(xué)的資格審查時(shí)受到限制，也有必要賦予已消滅前科的人員及其近親屬相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)。
三是對于違規(guī)向他人出售、非法提供或者非法獲取已消滅的犯罪記錄消息，情節(jié)嚴(yán)重的，依法追究刑事責(zé)任。只要達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)，就可以依據(jù)刑法第253條之一規(guī)定的侵犯公民個(gè)人信息罪來處理。
當(dāng)然，犯罪記錄對行為人的影響除法律明確規(guī)定的不利后果外，還有一些潛在的不利后果，即社會公眾對那些有前科的人所形成的歧視態(tài)度，這種社會排斥現(xiàn)象同樣會影響到此類人員的再社會化，因而也需采取切實(shí)措施加以解決。?
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